機械社區(qū)
標(biāo)題: 關(guān)于社區(qū)知識產(chǎn)權(quán)版塊的一點建議 [打印本頁]
作者: treasure 時間: 2010-12-11 18:32
標(biāo)題: 關(guān)于社區(qū)知識產(chǎn)權(quán)版塊的一點建議
我入社區(qū)也有兩年多了,，主要時間就在水底溜會兒,。看到社區(qū)搞了些項目,，比較熱鬧,。- V5 [; c" C; |+ m7 R) D6 P
不過我覺得技術(shù)人員搞項目總有點難度,，個案成功大多由領(lǐng)袖人物出場，很難發(fā)展壯大成產(chǎn)業(yè),，成產(chǎn)業(yè)后又會出現(xiàn)很多要面對的問題,。不是全職難度較大。很多人能人精力有限,，不會把這個當(dāng)成回正事來玩,。
7 `9 {& e7 e5 v# @, c1 s我認為要開辟一個知識產(chǎn)權(quán)版塊交易溝通平臺。技術(shù)人員的主要價值在于創(chuàng)新,，在于將智慧成果轉(zhuǎn)化成生產(chǎn)力,，過于細節(jié)的生產(chǎn)環(huán)節(jié)在其他版塊都有詳細討論。在中國新技術(shù)大嫁不出去,，沒有利益驅(qū)使,、沒有合法保護都懶于思考和冒險，我希望能通過這個有影響力的平臺形成技術(shù)研討,、專利推薦,、買賣、對接等活動,。讓好技術(shù)不荒廢,，讓專利所有人得到合理回報，讓老板找到夢寐以求的發(fā)財點子,。
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作者: treasure 時間: 2010-12-11 22:24
對我國職務(wù)發(fā)明制度的探討' i. q7 |: w* O7 Q7 S% E
（崔良華(1984-),，男，江蘇鹽城人，南京大學(xué)法學(xué)院2009級法律碩士研究生,。）
隨著現(xiàn)代科技的快速發(fā)展,職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的比重也越來越大,目前我國職務(wù)發(fā)明的比例只有40% 左右,，國外則高達90% 多；每年專利轉(zhuǎn)化為商品并能取得規(guī)模效益的只有10%,，而發(fā)達國家可達50%以上,。[1職務(wù)發(fā)明的創(chuàng)造和實施現(xiàn)狀說明，我國現(xiàn)行職務(wù)發(fā)明制度實施的效果并不理想,。只有處理好職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的歸屬問題,充分調(diào)動發(fā)明人或設(shè)計人和單位雙方的積極性,才能進一步鼓勵發(fā)明人創(chuàng)造,促進科技進步,。 一、職務(wù)發(fā)明的概述
一般而言,，從發(fā)明創(chuàng)造與單位的關(guān)系來看,，可以將發(fā)明創(chuàng)造分為三大類，即：職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,、自由發(fā)明創(chuàng)造和從屬發(fā)明創(chuàng)造,。在西方國家，“職務(wù)發(fā)明”一般也被稱為“雇員發(fā)明”,，因為勞動者是在履行其作為雇員的職責(zé)中完成發(fā)明創(chuàng)造的,。我國《專利法》中稱這類發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。[2職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,，指職工在履行職務(wù)中所完成的新發(fā)明,、新設(shè)計，或者是在執(zhí)行所在單位的指令中所完成的發(fā)明創(chuàng)造,。 從各國的立法來看,，對職務(wù)發(fā)明的規(guī)定不盡相同，但其核心大致一樣,。
《日本專利法》第35條第1款規(guī)定,，職務(wù)發(fā)明是指“其性質(zhì)屬于單位業(yè)務(wù)范圍，且完成發(fā)明的行為屬該單位管轄下的工作人員現(xiàn)在或過去職務(wù)范圍內(nèi)的發(fā)明”,。
《英國專利法》第39條第1款規(guī)定,，職務(wù)發(fā)明是指“該雇員正常工作過程中或雖在其正常工作外，但是特別分配給他的工作中作出的發(fā)明”,。
德國《雇員發(fā)明法》第4條規(guī)定,，如果發(fā)明是雇員在雇用期間做出的，源于私人企業(yè)或者公共機構(gòu)雇員的工作任務(wù),，或者在本質(zhì)上基于企業(yè)或者政府機構(gòu)的經(jīng)驗或活動,，就屬于職務(wù)發(fā)明，雇員的其他發(fā)明為非職務(wù)發(fā)明,。對于職務(wù)發(fā)明,，發(fā)明完成后,，職務(wù)發(fā)明人負有立即書面向雇主匯報的義務(wù)。
也有部分國家并沒有對職務(wù)發(fā)明作出特別規(guī)定,，如美國,。《美國專利法》只是沿用了一般發(fā)明的有關(guān)規(guī)定,，在其第111條規(guī)定：“申請專利,，除本編另有規(guī)定外，應(yīng)由發(fā)明人以書面向?qū)＠c商標(biāo)局局長提出”,。根據(jù)該規(guī)定,，無論是職務(wù)發(fā)明還是個人發(fā)明，在美國專利申請都要由實際發(fā)明人來提出,。也就是說,，無論是何種類型的發(fā)明，發(fā)明人始終為發(fā)明權(quán)人,。
二、我國的職務(wù)發(fā)明制度
我國職務(wù)發(fā)明制度主要體現(xiàn)在《專利法》,、《專利法實施細則》和《合同法》當(dāng)中,我國的專利法明確給出了職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的定義,，并對其權(quán)利歸屬和對職務(wù)發(fā)明人的獎勵作出了規(guī)定。
《中華人民共和國專利法》第六條規(guī)定：“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位,；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人,。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；申請被批準(zhǔn)后,，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人,。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同,，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的,，從其約定�,！�第十六條規(guī)定：“被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人給予獎勵,；發(fā)明創(chuàng)造專利實施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟效益,，對發(fā)明人或者設(shè)計人給予合理的報酬,。”
有上述規(guī)定可知,，我國職務(wù)發(fā)明有如下特征
1)職務(wù)發(fā)明分作兩類,一類是執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造,；另一類是主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造,。(2)職務(wù)發(fā)明原則上申請專利的權(quán)利和專利權(quán)屬于單位,但對于利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造,允許單位與發(fā)明人或者設(shè)計人做出約定。(3)被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設(shè)計人給予獎勵和報酬,。 三．我國職務(wù)發(fā)明制度存在的主要問題
1.職務(wù)發(fā)明成果歸屬認定易產(chǎn)生分歧
《專利法》第六條第一款規(guī)定:執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位，該單位為專利權(quán)人,。
這是現(xiàn)行立法中認定職務(wù)發(fā)明最基本的法律規(guī)范,。但是在實踐中，如何認定發(fā)明人利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件達到了“主要利用”的程度有很大的難度,，因為在現(xiàn)行相關(guān)立法中沒有對“主要利用”作出詳細解釋,，雖然專利法實施細則以列舉的方式進行了解釋，但由于科學(xué)技術(shù)本身具有不可窮盡性,，對于什么樣的利用才是“主要利用”,，法律是不可能給以窮盡列舉的。
按照現(xiàn)行《專利法》和《專利法實施細則》的規(guī)定,，司法實踐中對于“主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件”完成的發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)屬判定,，往往會遇到舉證難和判斷標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一的問題。這就使得單位和發(fā)明人之間易就相關(guān)的發(fā)明是否屬于職務(wù)發(fā)明產(chǎn)生糾紛,。由于權(quán)威性規(guī)定的缺失,此類糾紛一般難以通過協(xié)商解決,只能訴至人民法院,。法官在審理此類案件時, 只能行使自由裁量權(quán),不同的法院、不同的法官依據(jù)不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)將會做出不同的判斷,，不利于司法統(tǒng)一,。
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2.關(guān)于發(fā)明人離職后一年內(nèi)作出的職務(wù)發(fā)明的規(guī)定存在缺陷
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《專利法實施細則》第12條對《專利法》第6條中的“執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造”進行解釋的第3款規(guī)定：“發(fā)明人、設(shè)計人在退職,、退休或者調(diào)動工作后一年內(nèi)作出的,，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或原單位分配的工作任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造”屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。從上述規(guī)定可以看出,，該規(guī)定的適用須同時滿足兩個條件：一是在時間上,，其所完成的發(fā)明創(chuàng)造是在退職、退休或者調(diào)動工作后不到一年的時間內(nèi)作出的,；二是在內(nèi)容上,，該發(fā)明創(chuàng)造與其在原單位承擔(dān)的本職工作或原單位分配的工作任務(wù)有關(guān)。
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該規(guī)定在時間方面明顯存在一定的缺陷,，如發(fā)明人所完成的發(fā)明創(chuàng)造是在退職,、退休或者調(diào)動工作后不到一年的時間內(nèi)作出的，在自己離職一年以后再提出專利申請,，或者直接將發(fā)明成果授意給第三人申請專利,，將輕易的規(guī)避了這條規(guī)定。此規(guī)定導(dǎo)致的后果不僅是延遲了科技成果轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力的時間,，而且增加了專利權(quán)屬判斷的復(fù)雜性,，專利權(quán)屬會因此長期處于不穩(wěn)定性狀態(tài),，不利于其實施。
同時,，在現(xiàn)實中,，發(fā)明人可能會在一定時間內(nèi)多次轉(zhuǎn)職，專利法沒有對此情況作出規(guī)定,，即當(dāng)發(fā)明人有轉(zhuǎn)職的情況發(fā)生,，其發(fā)明內(nèi)容屬于履行兩個或兩個以上單位的工作任務(wù)或者利用了多個單位的物質(zhì)技術(shù)條件時，該發(fā)明歸屬易產(chǎn)生爭議,。例如：某人在一年內(nèi),，先后服務(wù)了甲、乙,、丙三家單位,，在丙單位做出了與甲、乙兩單位職務(wù)均有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造,。在這種情況下,，按現(xiàn)行法是難以確定發(fā)明創(chuàng)造的歸屬的。
3．職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明的分類不盡合理
; Q/ s) D7 D+ A# h: R我國專利法一直以來采用的是職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明“二分法”的立法式,，然而非黑即白的分類不一定合理,，在黑白之間可能存在這一片灰色區(qū)域，發(fā)明創(chuàng)造有時并不是就能簡單地劃分為職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明,。我國現(xiàn)行《專利法》允許多人作為共同申請人就一向技術(shù)方案申請專利，在法律規(guī)范上并沒有規(guī)定共同申請人所應(yīng)當(dāng)具備的自然條件,。故在邏輯上存在這樣的可能：職務(wù)發(fā)明人和單位作為共同申請人就一項技術(shù)方案提出專利申請,。在這種情況下，這種發(fā)明創(chuàng)造很難用職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明來概括,。
同時,，在實踐中，這種“二分法”的規(guī)定已經(jīng)遇到了嚴峻挑戰(zhàn),，在我國科研和企事業(yè)單位的管理制度尚不健全的情況下,，許多單位將有價值的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造成果束之高閣�,？蒲腥藛T雖然了解發(fā)明的價值,，卻無權(quán)實施職務(wù)發(fā)明的成果；當(dāng)發(fā)明人想對原有技術(shù)進行改進時,，也往往因沒有單位的許可而無法進行,。通常情況下，圍繞這項技術(shù)進行的創(chuàng)新活動就此嘎然而止,，發(fā)明創(chuàng)造活動失去了延續(xù)性和持久性,。[3] 四,、關(guān)于職務(wù)發(fā)明制度的比較法分析
1.日本
根據(jù)日本現(xiàn)行專利法第 35條規(guī)定,職工得到有關(guān)自己發(fā)明的專利權(quán)以后, 單位當(dāng)然能自動地得到有關(guān)該專利權(quán)的使用許可權(quán)。單位也可以和職工預(yù)先簽定合同或者服務(wù)規(guī)則而繼受專利申請權(quán),、專利權(quán)或者獨占的實施權(quán),。[4] 2.德國
《德國雇員發(fā)明法》規(guī)定,雇員的執(zhí)行單位任務(wù)的發(fā)明屬于職務(wù)發(fā)明, 雇主享有非專有的使用權(quán)或?qū)＠暾垯?quán)。同時,《德國雇員發(fā)明法》確認在雇員發(fā)明中, 雇員是原始的擁有者, 雖然該法保證雇主可以合法取得雇員發(fā)明的財產(chǎn)權(quán)利, 但是它必須支付足夠的補償金,。[5] 3.英國
英國《專利法》規(guī)定,在下列兩種情形下,，雇主對雇員的職務(wù)發(fā)明享有原始權(quán)利：①該發(fā)明是在雇員履行其職務(wù)時或履行其特定職責(zé)時做出的，并且該發(fā)明是在雇員履行其職務(wù)或履行其特定職責(zé)時可以合理地預(yù)見的,；②由于雇員職責(zé)的性質(zhì)所決定其有特殊的義務(wù)去增進雇主事業(yè)的利益時,。[6 4.法國
法國《知識產(chǎn)權(quán)法典》L.611- 7條規(guī)定:“發(fā)明人是雇員的,除有更有利于該雇員的約定, 取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)證書的權(quán)利依下列規(guī)定確定: ……雇員是在執(zhí)行職務(wù)的過程中或在企業(yè)經(jīng)營領(lǐng)域內(nèi),或因了解或使用企業(yè)獨有的技術(shù)或手段, 及有企業(yè)提供的數(shù)據(jù)完成發(fā)明的,雇主有權(quán)依行政法院法規(guī)確定的條件及期限, 獲得全部或部分保護其雇員發(fā)明的專利權(quán)的所有權(quán)或用益權(quán)……”。[7 由此可見, 將雇員執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造界定為職務(wù)發(fā)明從而使單位(雇主) 對該發(fā)明享有一定的權(quán)益, 是各國通例,。這不難理解,，因為單位不僅要提供職務(wù)科技研發(fā)活動所必需的原材料、儀器設(shè)備,、資金,、技術(shù)資料等,而且要對發(fā)明人或設(shè)計人進行培訓(xùn),提供學(xué)習(xí)、深造的機會,支付工資, 更要承擔(dān)項目研發(fā)投資的巨大風(fēng)險,如果單位此時不能對該雇員發(fā)明享有一定的權(quán)益,勢必會挫傷企業(yè)從事研發(fā)活動的積極性,最終阻礙科技的進步,。但像我國這樣作出“主要利用”這樣的界定的,并不多見,。
五．完善我國職務(wù)發(fā)明制度的建議
3 S) H ]2 T6 w, P& F! \1 e1.修改《專利法》第6條中關(guān)于“主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件”所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的規(guī)定，使之更嚴謹,。
2.調(diào)整目前專利法中將職務(wù)發(fā)明與非職務(wù)發(fā)明嚴格對立的“二分法”的規(guī)定,，對與職務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬和利益實現(xiàn)形式做出形式多樣的規(guī)定，消除現(xiàn)行法律的模糊地帶,，在促進科技進步的原則下,，尊重發(fā)明人與單位之間的約定。
3.完善《專利法實施細則》中關(guān)于發(fā)明人離職后一年內(nèi)作出的職務(wù)發(fā)明的規(guī)定,，使之更具有可操作性,。
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作者: treasure 時間: 2010-12-11 22:26
現(xiàn)在這種專利制度有點子也只能爛在肚子里,，這有點郁悶,。
作者: 無能 時間: 2010-12-12 18:09
樓主所言極是。4 Q) w& H/ C# C( [( ?0 d
如果一個人辛辛苦苦種出來的糧食注定要被劫走,，他還有什么積極性來耕種呢,？？,？: ~( o! Q2 g6 U, ?5 B$ M
與其這樣,，業(yè)余還不如打打牌，至于工作,，領(lǐng)導(dǎo)讓怎么畫就怎么畫,，徹底放棄個人觀點,，畫什么都是畫。+ c% l* z# l7 d/ p
悲哀,！
作者: treasure 時間: 2010-12-12 19:51
專利制度就跟土地一樣,，規(guī)定不是我們老百姓的就不是我們的。你只要在踩在這地上,，你的就是別人的,。跟你的態(tài)度和行為關(guān)系不大。這就是沒有資源的就會一直沒有資源,，沒有機會,。等待著一茬茬收割。
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